原標題:線上辦公領域近期出現(xiàn)的一些爭議,再次引發(fā)人們對互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)壟斷問題的關注。各互聯(lián)網(wǎng)平臺間對數(shù)據(jù)資源爭奪激烈,如何保證競爭秩序的良性發(fā)展——數(shù)據(jù)競爭:不能讓壟斷阻礙創(chuàng)新
平臺治理規(guī)則引發(fā)爭議
隨著大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能等技術的發(fā)展,互聯(lián)網(wǎng)平臺對注意力的爭奪本質上轉換成了對用戶數(shù)據(jù)的爭奪,因為只有獲得用戶數(shù)據(jù),包括基本數(shù)據(jù)以及網(wǎng)絡行為數(shù)據(jù),才能實現(xiàn)對用戶的存量和增量的競爭。從這個角度看,數(shù)據(jù)競爭就是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的根本利益之爭。由于互聯(lián)網(wǎng)平臺之間的競爭越來越呈現(xiàn)出一方基于龐大數(shù)據(jù)來封鎖另一市場參與主體的態(tài)勢,因此,針對數(shù)據(jù)涉嫌壟斷行為的規(guī)制,成為了互聯(lián)網(wǎng)平臺競爭的重要關注點。
近日,在線上辦公領域出現(xiàn)的一些爭議,再次引發(fā)了人們對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)數(shù)據(jù)壟斷問題的關注。疫情期間,釘釘、飛書等與企業(yè)微信構成競爭的產(chǎn)品稱,其在微信這一開放社交平臺上的數(shù)據(jù)交換和內(nèi)容分享受阻。釘釘、飛書等產(chǎn)品認為,在微信平臺上,他們沒有得到與企業(yè)微信同樣的數(shù)據(jù)交換和內(nèi)容分享權益,聲討微信沒有“一視同仁”、在對其進行“封殺”。
通過平臺規(guī)則來治理平臺內(nèi)各方主體的內(nèi)容傳播和其他行為,是目前互聯(lián)網(wǎng)平臺進行治理的常態(tài)。如果管理平臺內(nèi)容的行為有其正當性,為什么輿論和民眾對于“封殺”行為總是帶有特定的情緒呢?在競爭法視角下,這種“封殺”行為是屬于平臺經(jīng)營管理的自治權范圍,還是具有“不正當”的屬性,從而需要在法律上作出否定的評價呢?
日前,中國社會科學院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心和檢察日報社聯(lián)合舉辦了“互聯(lián)網(wǎng)平臺和數(shù)據(jù)競爭的新問題與新治理”學術研討會,與會專家學者就數(shù)據(jù)壟斷與競爭規(guī)制相關議題進行了深入討論。
如何看待超級平臺的治理行為
在研討會期間,中國社會科學院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)平臺與數(shù)據(jù)競爭規(guī)制問題研究報告》(下稱《報告》),《報告》在分析了谷歌收購DoubleClick案,F(xiàn)acebook因濫用數(shù)據(jù)而濫用市場支配地位案,HiQ訴LinkedIn濫用市場支配地位案,微信屏蔽百度、紅包、飛書、抖音等國內(nèi)外案例后,就互聯(lián)網(wǎng)平臺和數(shù)據(jù)壟斷與競爭的規(guī)制路徑給出建議:反思互聯(lián)網(wǎng)領域反壟斷法適用的基本理念,探索反壟斷法規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)領域的可能創(chuàng)新,構建規(guī)制數(shù)據(jù)壟斷的基本框架;對互聯(lián)網(wǎng)平臺的競爭規(guī)制不能只依賴平臺的自我矯正,需要外部力量介入。應當從理論上和實踐中及時跟進研究和探索,發(fā)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展中的真問題,并提出有針對性的解決和治理方案,保證從根本上繼續(xù)尊重、維護和倡導互聯(lián)網(wǎng)的基礎價值理念,從而確;ヂ(lián)網(wǎng)能夠繼續(xù)為國家和社會發(fā)展帶來的創(chuàng)新動力和福利提升,并成為新經(jīng)濟跨越式發(fā)展、增加國際競爭力的驅動力。
《報告》指出,社交領域的超級平臺在實施具有差別待遇的數(shù)據(jù)不兼容和鏈接“封殺”等行為時,應當通過對上述因素的具體考察,特別是信息傳播者和數(shù)據(jù)使用者對平臺的依賴程度,來判斷此類不兼容和“封殺”行為是否會影響到競爭秩序,阻礙潛在的市場進入者,延緩甚至壓制邊緣創(chuàng)新行為的興起。當超級平臺一方面依據(jù)強勢的鎖定效應,能夠阻止用戶用腳投票,獲得相當?shù)氖袌黾卸,另一方面,通過規(guī)律性、系統(tǒng)性、針對性的不兼容和封鎖行為,有能力限制特定信息的傳播和業(yè)態(tài)的興起,就確有必要關注。比如,這些平臺是否已經(jīng)形成了跨越特定行業(yè)的市場力量,通過對傳統(tǒng)反壟斷法缺乏系統(tǒng)化研究的數(shù)據(jù)、算法、網(wǎng)絡效應等力量的運用,影響到了互聯(lián)網(wǎng)的開放性、兼容性和自生自發(fā)秩序,從而在很大程度上抑制了潛在的創(chuàng)新和活力。
權利屬性不明,導致濫用數(shù)據(jù)資源的違法行為很難得到有效規(guī)制。華東政法大學競爭法研究中心執(zhí)行主任、副教授翟巍以微信屏蔽飛書為例,提出“大量數(shù)據(jù)資源,并不是私有財產(chǎn),而是公共財產(chǎn),監(jiān)管部門應從公共利益的角度出發(fā),對數(shù)據(jù)資源的收集、管理和分配進行監(jiān)管,以保障所有行為都符合社會公眾利益。對于互聯(lián)網(wǎng)公司之間的數(shù)據(jù)壟斷行為,可以從反壟斷法的視角進行分析;對于占據(jù)一定市場份額的互聯(lián)網(wǎng)公司,如果濫用這種市場支配地位,排擠競爭對手,這就是反壟斷法禁止的行為”。他強調(diào),在反不正當競爭法中也指出,經(jīng)營者利用網(wǎng)絡從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,不得惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務實施不兼容。他認為,“微信利用技術手段,封禁釘釘、飛書等公司合法提供的遠程辦公產(chǎn)品,構成變相形式的不兼容行為”。
數(shù)據(jù)競爭中的常見問題
“在數(shù)據(jù)領域,經(jīng)常會考慮到數(shù)據(jù)共享與抓取時所產(chǎn)生的涉及平臺間的不正當競爭、數(shù)據(jù)權屬、基于用戶意志產(chǎn)生的糾紛等問題,比如信息共享與抓取時會涉及用戶生成的內(nèi)容、用戶身份信息等,這是比較典型的中國問題!敝袊鐣茖W院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春表示,無論是互聯(lián)網(wǎng)平臺的“封殺”與屏蔽行為、平臺“二選一”等排他性交易以及平臺自我強化后通過并購形成的多輪杠桿效應,還是近期的“封殺”釘釘、飛書事件抑或是從前的3Q大戰(zhàn),都運用了在技術上誤導或欺騙用戶的方式,而這些都是當前平臺競爭存在的問題。“如微信對釘釘、飛書的‘封殺’和屏蔽行為,它通常會告訴用戶,其他平臺的鏈接不能正常跳轉,是從用戶利益的角度出發(fā),為了用戶體驗更加良好。但是,真正原因可能并非如此,因此,這種行為就可能構成對用戶的誤導,違背了誠實信用規(guī)則!
“目前來看,網(wǎng)絡中的數(shù)據(jù)流動并沒有非常明確、統(tǒng)一的規(guī)則,這也是當下不同平臺之間的數(shù)據(jù)競爭加劇的根源所在。”北京師范大學數(shù)字經(jīng)濟與法律研究中心執(zhí)行主任、副教授張江莉以新浪訴脈脈案為例指出,“司法判決曾對數(shù)據(jù)流動提出過‘三重授權’的原則:在OpenAPI開發(fā)合作模式中,數(shù)據(jù)提供方向第三方開放數(shù)據(jù)的前提是數(shù)據(jù)提供方取得用戶同意,同時,第三方平臺在使用用戶信息時還應當明確告知用戶其使用的目的、方式和范圍,再次取得用戶的同意。此外,司法機關在考慮數(shù)據(jù)權益的分配時,還要考慮用戶、在先企業(yè)、在后企業(yè)之間的利益平衡,不同的數(shù)據(jù)類型、數(shù)據(jù)流動是否有利于行業(yè)發(fā)展,是否有利于促進互聯(lián)網(wǎng)信息流動等綜合性因素。”
“平臺規(guī)制的立法思路,其實體現(xiàn)的就是立法者的價值主張,是用戶優(yōu)先,還是產(chǎn)業(yè)優(yōu)先!痹谥袊畔⑼ㄐ叛芯吭夯ヂ(lián)網(wǎng)法律研究中心主任方禹看來,對于平臺的規(guī)制,在立法時更需要做好產(chǎn)業(yè)發(fā)展與用戶權益之間的平衡。近年來,平臺間的競爭加劇,“二選一”的問題突出,引發(fā)各方關注!罢劶捌脚_競爭‘二選一’的問題,很正當?shù)鼐拖氲交ヂ?lián)網(wǎng)領域的‘二選一’‘獨家交易’行為是電子商務法明確規(guī)定禁止的,但該法規(guī)制的是電子商務經(jīng)營者,騰訊頭條、微信、飛書不是嚴格意義上的主體,會有一些法律適用的問題。對于平臺屏蔽其他平臺的鏈接等行為,如果主管部門要求暫停,這種主導性的作用以及對于未來行為的引導,釋放的信號是非常明顯的!
應加強對超級平臺的規(guī)制
關于如何加強對互聯(lián)網(wǎng)平臺的規(guī)制,中國社科院財經(jīng)戰(zhàn)略研究院互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟研究室主任李勇堅提到,通過數(shù)據(jù)壟斷與流量壟斷,互聯(lián)網(wǎng)平臺將實現(xiàn)壟斷的自我強化,且在自我強化后,互聯(lián)網(wǎng)平臺還會形成第二輪甚至第三輪的壟斷。需要注意的是,上下游市場的壟斷如果進一步強化將可能破壞創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的環(huán)境,同時存在著損害消費者權益的潛在風險。對此,他強調(diào),在國家加強新型基礎設施建設的背景下,可以考慮將一些平臺視為基礎設施,例如,把一些軟性平臺基礎設施化,同時加強數(shù)據(jù)保護和數(shù)據(jù)共享機制,并基于平臺的行為對平臺壟斷問題進行動態(tài)的監(jiān)管。
而在中國社會科學院大學政法學院副教授韓偉看來,自我優(yōu)待并不必然構成支配地位濫用,需在個案中進行效果測試。他指出,針對自我優(yōu)待行為,需要在理論上進一步梳理的重要問題包括:自我優(yōu)待是否構成獨立的濫用行為類型?自我優(yōu)待是否以必需設施理論的適用為前提?
中國信息通信研究院政策與經(jīng)濟研究所監(jiān)管研究部主任李強治認為,不能單看數(shù)據(jù)之間的競爭,在觀察的同時,也要注重對數(shù)據(jù)產(chǎn)品和服務差異性的考量。數(shù)據(jù)問題還有很多的不確定性,對于未來是否要用反壟斷法進行規(guī)制,他持有保留態(tài)度。他還指出,我國有不少特色的治理方式,比如協(xié)調(diào)或者約談,當下,可以加強這些柔性的監(jiān)管,等待理論形成共識,再把它納入法律框架。
國務院發(fā)展研究中心創(chuàng)新發(fā)展研究部副研究員熊鴻儒也提出了自己的思考:盡快建立分類、分領域、分階段的監(jiān)管模式和標準規(guī)范。這是當前監(jiān)管政策亟須強化的重要任務。對于符合發(fā)展方向和社會需求,但存在競爭不公平、消費者權益受損等問題的,應及時加強執(zhí)法,維護市場秩序;對潛在風險大、可能造成嚴重社會隱患的,應及時從嚴監(jiān)管,同時加強風險預警,加快完善相關立法和部門規(guī)章。
互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟使得市場與市場的邊界變得模糊,超級巨頭跨界實施控制也變成成本極低的行為。通過對用戶、數(shù)據(jù)和流量資源的控制和運用,社交軟件的市場力量遠遠超越了社交市場,電商平臺的市場力量也可能遠遠不僅限于電商領域。從微信對淘寶、快的打車、抖音、釘釘、多閃、飛書等應用持續(xù)的“封殺”和順豐、菜鳥之間的強勢對杠以郵管局居中調(diào)停暫停等事件可以看出,通過利用用戶和其他經(jīng)營者的依賴性,輕易跨越自己的原有市場,進入新興領域,對于超級平臺來說,越來越成為駕輕就熟的“套路”。
反壟斷法規(guī)則如果對此視而不見,而依然秉持具體而微的相關市場界定討論原則,必然將無法回應互聯(lián)網(wǎng)市場競爭發(fā)展的需求。對此,如果長期采取不加干預的姿態(tài),長遠來看,對于開放的互聯(lián)網(wǎng)來說,會形成何種阻抑效果,甚至導致互聯(lián)網(wǎng)走向封閉、抑制創(chuàng)新,這些都是在戰(zhàn)略上需要重點考慮的核心命題,也是進行國際競爭、促進新經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)跨越式發(fā)展的基礎性命題。